《中华人民共和国外国投资法》（“该法”）于1年2020月XNUMX日正式生效，而《中华人民共和国外商投资法实施条例》（以下简称“《实施细则》”）统称（随着法律的“新立法”）也同时生效。 该法律和法规将建立新的框架，并为外国投资建立新的合作模式。 同时，《中华人民共和国中外合资经营企业法》（《中华人民共和国中外合资经营法》，《合资企业法》）和《中华人民共和国中外合资企业法》中华人民共和国中外合作经营企业法，简称《中外合作经营企业法》，《中华人民共和国外资企业法》，《中外合资经营企业法》 《法律》（前称《 EJV法》和《 CJV法》，统称为“三项外资企业法”），在此之前已在外国投资领域发挥了重要作用，但同时被该法废除了。
《外国投资法丛书》将在两个职位上发表。 这篇文章将介绍新法规对外国投资监管框架的重大变化。 第二篇文章将进一步讨论新法规对企业管理机制的变化以及对外资企业的保护机制。 这篇文章希望通过简要总结关键问题，使读者对新立法的效果有直接的了解。 同时，《中国司法观察报》将在后续文章中进一步解释本文中提到的关键问题。
一，监管框架下的新投资形式
1，三种新形式的外商投资
根据该法第2条，除了现有的投资活动（即建立新的外资企业）外，其他三种形式的投资活动也适用于监管框架：（1）外国投资者在其内投资新项目独立或与任何其他投资者共同在中国领土内； （二）外国投资者在中国境内取得股份，股权，财产权或者其他类似的权益； （三）法律，行政法规或国务院规定规定的其他方式投资。 这项规定使不同形式的投资受中国法律管辖，并防止外国投资因投资形式而不受监管。 但是，该法没有定义“对新项目的投资”一词，也没有解释如何将外国投资监管框架应用于这些新投资的项目，这需要进一步阐明。 [2]
2.澄清间接外国投资的形式
该法将外国投资分为直接和间接外国投资。 与仅对新成立企业的直接投资进行管制的三项《外资企业法》不同，该法也适用间接投资，目的是防止外国投资者绕过间接外国投资来规避负面清单的适用。 但是，该法尚未明确定义“间接投资”，也没有引入具体形式的间接投资和渗透程度，这也需要进一步阐明。
二。 简化外国投资监管框架
1.阐明建立前国民待遇和负面清单
确立前的国民待遇是指在投资进入初期给予外国投资者及其投资的待遇，其优惠程度不亚于给予国内投资者及其投资的待遇。 《负面清单》是指中国为外资进入特定行业而制定的特别行政措施，根据该行政措施，禁止投资特定行业，只有在满足条件的前提下才能投资限制行业。 在2016年修订了三部外资企业法之后，中国实际上实施了负面清单下的管理机制。 负面清单中规定的限制行业的外国投资需要根据三项外资企业法建立逐案批准机制。 但是，随着三部《外资企业法》的废除，以前的限制外商投资审批制度将失去法律依据，因此需要采取新的管理措施。 [2]
2.简化设立外资企业的程序
以新建企业为例。 《法律，法规》实施后，外国投资者将不再需要经过专门的审批程序（包括批准设立外商投资企业，批准/备案投资项目以及相关的工业许可）。只要相关行业不在负面清单之列，他们就可以在注册后成立新的外资企业。 [3]
3.建立信息报告系统和安全审查系统
该法对负面清单以外的外国投资备案制度没有具体规定，但建议建立统一的信息报告制度。 《条例》第三十八条和第三十九条重申了上述原则，并授权商务和市场管理主管部门起草具体规定，以规范外国投资信息报告。 同时，信息报告系统将前两个渠道结合起来，分别向商务部和市场监管局提交了有关外资企业的资料，从而减轻了企业的负担。
关于安全审查制度，该法第35条要求对影响或可能影响国家安全的外国投资进行安全审查，但该规定过于笼统。 《条例》在第四十条中仅提到中国将建立外国投资安全审查制度。 [40]因此，当前的安全审查体系仍需在相关部门的实践中进行进一步的测试，并在以后提出进一步的改进。
三， 与VIE结构合法性相关的未解决问题
可变利益实体（“ VIE”）结构对于Internet，媒体和教育等行业的公司通过海外融资筹集资金非常重要。 但是，VIE结构的合法性始终处于“灰色地带”。 尽管该法律和法规没有直接回答该问题，但根据该法律中外国投资的定义和形式，是指“外国投资者获得·······其他类似股权的投资活动”。以及“通过其他形式的投资”，一些从业者认为这足以涵盖外国投资者通过VIE结构进行投资或获取股权的形式。 因此，上述总体规定为监管机构提供了充足的解释空间，并且在可行的情况下，监管机构可以通过VIE结构将此类外资纳入整个外资监管框架。
[1]王开定，曾坚等：《进入<外商投资法>时代-外商投资法律实务的变化与挑战》 2019年3月15日发布<https://www.kwm.com/zh/cn/知识/见解/新外国投资法20190315>
[2] 李斌辉，刘宏宇，梁家威：《外商投资法系列之一︱二审稿说了些什么(上)》2019年3月12日发布<https://www.allbrightlaw.com/CN/10475/405a43091f1596d6.aspx >
[3] 湖北省委台办：《一图看懂<外商投资法>》2019年3月20日发布< http://www.sohu.com/a/302652126_120024211>
[4] 徐萍，姚丽娟：《外商投资开启全新时代：<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>
亚历山大·瓦尔迪维亚（Alexandre Valdivia）（https://unsplash.com/@alevaldivia）在Unsplash上的照片
参与专家： 戴晓东戴晓东
